完善網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為治理促進數(shù)字經(jīng)濟規(guī)范健康持續(xù)發(fā)展

為了制止和預(yù)防網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為，維護公平競爭的市場秩序，鼓勵創(chuàng)新，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，促進數(shù)字經(jīng)濟規(guī)范健康持續(xù)發(fā)展，市場監(jiān)管總局在2024年正式發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)反不正當競爭暫行規(guī)定》。

一、《網(wǎng)絡(luò)反不正當競爭暫行規(guī)定》的重要意義

首先，進一步增強市場預(yù)期。互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域呈現(xiàn)出較強的動態(tài)性，博弈也就比較激烈。在各類經(jīng)營者的決策中，潛在的政府干預(yù)是一項至關(guān)重要的權(quán)衡因素。具體哪些可以為、哪些不可以為以及將會面臨著什么樣的處罰，這些往往直接影響著企業(yè)的經(jīng)營行為。明確哪些屬于傳統(tǒng)規(guī)制條款的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為、哪些屬于“互聯(lián)網(wǎng)專條”具體列舉的三種網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為、哪些屬于兜底條款的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為，以及它們具體將會被適用哪些法律責任，這進一步增加了法律的指引性，所有經(jīng)營者因此都可以進一步合理預(yù)期到自己所采取的措施是否將會面臨著相關(guān)的法律風險以及風險大小。

其次，進一步規(guī)范競爭秩序。競爭是市場的靈魂，所有經(jīng)營者都必須公平競爭，既不可以實施壟斷行為，也不可以進行不正當競爭。毫無疑問，反不正當競爭法和電子商務(wù)法為互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的正當競爭和不正當競爭劃出了基線。但是不可否認的是，在此之下確實還存在一些模糊空間。這就為一些網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為留下了空子，因此也出現(xiàn)了一些有待于進一步規(guī)范和明確的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為。根據(jù)反不正當競爭法和電子商務(wù)法，進一步明確屬于網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的情形或者相應(yīng)的權(quán)衡因素，這將進一步壓縮潛在的模糊空間，從而使得市場的競爭更為規(guī)范和公平。

再者，進一步促進行業(yè)發(fā)展。經(jīng)過三十多年的飛速發(fā)展，我國的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)已經(jīng)穩(wěn)居世界前列。隨著數(shù)字化的不斷加深，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的戰(zhàn)略性愈發(fā)突出。除了大規(guī)模的市場之外，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的進一步發(fā)展離不開更為健康的市場環(huán)境。以往的經(jīng)驗充分表明，所有不正當競爭行為都會誘發(fā)經(jīng)營者進行“逐底競爭”，從而導(dǎo)致相關(guān)行業(yè)低質(zhì)存續(xù)甚至最終消亡。進一步加強對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的厘清和治理，這將會給所有經(jīng)營者提供一個更為健康的市場環(huán)境。在優(yōu)勝劣汰的機制可以發(fā)揮作用下，他們就必須不斷地進行“逐頂競爭”，結(jié)果自然就是帶來更多的創(chuàng)新和發(fā)展。

最后，進一步完善消費者保護。網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為往往會損害消費者的合法權(quán)益，只是直接或者間接的程度不同而已。進一步對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為進行細化和明確，一方面，這在最大程度上預(yù)防和制止了各類網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為對消費者的合法權(quán)益侵害；另一方面，這能夠在很大程度上幫助消費者降低他們進行維權(quán)的成本或者難度。

二、《網(wǎng)絡(luò)反不正當競爭暫行規(guī)定》的出臺緣由

為了完善網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為治理、促進數(shù)字經(jīng)濟規(guī)范持續(xù)健康發(fā)展，反不正當競爭法在2017年修訂時專門針對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為作了規(guī)定，這就是通常被稱為“互聯(lián)網(wǎng)專條”的第十二條。它通過對實踐的階段性總結(jié)和歸納，具體列舉了三種網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為，并慣例性地設(shè)置了兜底條款。除此以外，電子商務(wù)法中也有些條款專門針對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為作了規(guī)定，只是比較原則而已。

與不少其他違法行為一樣，網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為在實踐中也明顯呈現(xiàn)出以下兩個基本規(guī)律：第一，表現(xiàn)形式不斷變化。除了“互聯(lián)網(wǎng)專條”具體列舉的三種網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為之外，商業(yè)活動中還出現(xiàn)了很多其他類型的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為。第二，逐漸向兜底條款“逃逸”。為了最大限度的規(guī)避法律，不少經(jīng)營者會逐漸放棄實施“互聯(lián)網(wǎng)專條”具體列舉的三種網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為，轉(zhuǎn)而改用其他類型的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為。

事實上，除此以外，網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為的治理還面臨著很多其他法律問題。即便僅是著眼于反不正當競爭法內(nèi)部，我們在此也至少還面臨著以下兩個方面的重要法律問題：一是“互聯(lián)網(wǎng)專條”具體列舉的三種網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為所屬情形或者認定所需的考慮因素，例如哪些行為屬于惡意不兼容或者惡意不兼容應(yīng)當根據(jù)哪些因素進行認定；二是涉及混淆行為、商業(yè)賄賂、作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳、商業(yè)詆毀等傳統(tǒng)規(guī)制條款的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為之認定，這其中有些還涉及到與“互聯(lián)網(wǎng)專條”的適用問題。

這就更不用說放眼于不同法律之間了，特別是與反壟斷法。即便是修訂前，反壟斷法也明確規(guī)定了具有市場支配地位的經(jīng)營者不得沒有正當理由拒絕與交易相對人進行交易等。在此基礎(chǔ)上，修訂后的反壟斷法進一步規(guī)定具有市場支配地位的經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)以及平臺規(guī)則等實施濫用市場支配地位的行為。根據(jù)實踐來看，這與“互聯(lián)網(wǎng)專條”特別是其中的惡意不兼容條款在客觀上就可能存在很大的交集空間。

但是非常明顯，兩者的行政責任是天壤之別的。違反“互聯(lián)網(wǎng)專條”的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處五十萬元以上三百萬元以下的罰款。而構(gòu)成濫用市場支配地位，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；情節(jié)特別嚴重、影響特別惡劣、造成特別嚴重后果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以進行二到五倍的加倍罰款。

在這種背景下，對網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為進行進一步的明確和規(guī)范不僅是十分必要的，而且是非常緊迫的。

三、《網(wǎng)絡(luò)反不正當競爭暫行規(guī)定》的主要內(nèi)容

一是對適用傳統(tǒng)規(guī)制條款的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為作了細化。具體而言，包括構(gòu)成混淆行為、商業(yè)賄賂、作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳、商業(yè)詆毀這四類的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為。其中，重點對構(gòu)成混淆行為、作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳、商業(yè)詆毀這三類的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為作了進一步列舉。除了商業(yè)賄賂之外，在重點列舉了相應(yīng)的所屬情形基礎(chǔ)上，還對提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的經(jīng)營者、自媒體和跟帖評論服務(wù)的提供者或者使用者以及網(wǎng)絡(luò)水軍等組織或者個人、其他經(jīng)營者不得幫助他人實施網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為作了規(guī)定。

二是對構(gòu)成“互聯(lián)網(wǎng)專條”具體列舉的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為作了細化。具體而言，對流量劫持和干擾他人合法提供網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)進行了進一步列舉，對認定惡意不兼容應(yīng)當考慮的因素作了列舉。就流量劫持，具體列舉了強制插入鏈接或者嵌入自己產(chǎn)品或者服務(wù)鏈接、利用關(guān)鍵詞聯(lián)想等功能欺騙或者誤導(dǎo)用戶點擊兩種情形。此外，具體還對具有競爭優(yōu)勢的平臺經(jīng)營者濫用后臺交易數(shù)據(jù)等干擾他人正常經(jīng)營作了規(guī)定。

三是對其他類型的網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為作了細化。具體而言，列舉了故意使得競爭對手觸發(fā)平臺反刷單懲罰機制、惡意攔截或者屏蔽、“二選一”行為、非法爬取和使用他人數(shù)據(jù)、平臺經(jīng)營者對平臺內(nèi)經(jīng)營者進行不合理限制或者附加不合理條件等網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為。其中，對“二選一”行為具體列舉了兩大情形，即通過影響用戶選擇、限流、屏蔽、商品下架等方式減少其他經(jīng)營者之間的交易機會和通過限制交易對象、限制銷售區(qū)域或時間、限制參與促銷等方式影響其他經(jīng)營者的經(jīng)營選擇。除此以外，還按照慣例設(shè)置了兜底條款，并對判斷一個行為是否造成妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行所需考慮的因素作了列舉。

四是對法律責任的追究作了明確。具體而言，第一個層面明確了反不正當競爭法與反壟斷法的法律責任適用，即經(jīng)營者濫用市場支配地位實施網(wǎng)絡(luò)競爭行為排除或者限制競爭的，依據(jù)反壟斷法處理。第二個層面明確了各類網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為和偽造、銷毀涉案數(shù)據(jù)及相關(guān)資料等行為依據(jù)反不正當競爭法哪些法律責任條款進行處罰。第三個層面明確了平臺經(jīng)營者未履行所規(guī)定的義務(wù)的法律責任。第四個層面明確了案件當事人有違法所得的應(yīng)如何進行處理。

除了上述內(nèi)容之外，還對平臺經(jīng)營者的平臺內(nèi)管理義務(wù)、委托第三方專業(yè)機構(gòu)參與取證、委派專家觀察員參與協(xié)助調(diào)查等作了規(guī)定。